Контракты FIDIC в ОАЭ: правовая природа и пределы действия

В строительном секторе Объединённых Арабских Эмиратов широко распространено выражение «закон ФИДИК». В действительности ФИДИК не является законодательством: это Международная федерация инженеров-консультантов, а приписываемое ей — набор типовых договоров, которые не приобретают обязательной силы, пока стороны прямо не включат их в договор; тогда они становятся договорными условиями, подчинёнными праву ОАЭ, а не стоящими выше него. Различие не сводится к терминологии: любое положение ФИДИК, противоречащее императивной норме, ничтожно, как бы стороны о нём ни договорились. Значение вопроса возросло после принятия нового закона о гражданских сделках и после вступления в силу в Дубае местного закона о регулировании подрядной деятельности, действие которого распространяется на свободные зоны и Дубайский международный финансовый центр. Ниже излагаются правовая природа этих договоров, пределы их действия и императивные нормы, которые договор не вправе отменить.

📘Что такое ФИДИК и почему привычное название неточно

ФИДИК — сокращение французского наименования Международной федерации инженеров-консультантов, международной неправительственной профессиональной организации, издающей типовые формы договоров для строительных и инфраструктурных проектов. Эти формы сами по себе никого не обязывают и не входят в правопорядок государства: они попадают в договор исключительно волей его сторон. Называть их «законом» — значит смешивать договорный источник обязательства с законодательным, что на практике порождает ошибочное допущение, будто условие ФИДИК имеет приоритет над нормой закона.

📚Линейка договоров ФИДИК и различия между формами

Основные формы ФИДИК известны по цвету обложек, а различие между ними определяется тем, кто выполняет проектирование, распределением рисков и способом определения цены. Выбор неподходящей формы возлагает на одну из сторон риск, который она не учла в цене.

⚖️Императивные нормы, которые договор не вправе отменить

Здесь проявляется важнейшее практическое следствие того, что ФИДИК — договор, а не закон: закон о гражданских сделках содержит императивные нормы о подряде, которым соглашение сторон противоречить не может.

🔄Изменение гражданского законодательства и его влияние на действующие договоры

Федеральным декретом-законом принят новый закон о гражданских сделках, отменивший закон 1985 года с изменениями. Отсюда следует, что подлежащая применению норма определяется датой договора и спорного события, а не датой предъявления иска, — обстоятельство, упускаемое в долгосрочных договорах, охватывающих дату вступления нового закона в силу.

Среди важнейших новелл — норма о нарушении договорного равновесия: если равновесие между обязанностями заказчика и подрядчика нарушено общими чрезвычайными обстоятельствами, которые невозможно было предвидеть при заключении договора, и отпало основание, на котором строился финансовый расчёт, суд вправе, взвесив интересы обеих сторон, восстановить договорное равновесие, продлив срок исполнения, увеличив или уменьшив цену, либо расторгнуть договор. Это даёт подрядчику путь, независимый от механизмов ФИДИК.

⚙️Механизмы ФИДИК и их аналоги в законодательстве ОАЭ

Многие механизмы, которые считают присущими исключительно ФИДИК, имеют аналоги в законодательстве ОАЭ. Закон обязывает подрядчика, заключившего договор по смете на основе единичных расценок и обнаружившего в ходе работ, что исполнение согласованного проекта требует превышения сметных объёмов, уведомить заказчика о предполагаемом увеличении цены; иначе он утрачивает право на возмещение превышающих расходов. По существу это режим уведомления под страхом утраты права, близкий известному механизму уведомлений ФИДИК.

Что касается субподряда, подрядчик вправе поручить исполнение работ полностью или частично субподрядчику, если этому не препятствует условие договора и характер работ не требует личного исполнения, и остаётся ответственным за субподрядчика перед заказчиком. Субподрядчик не вправе требовать от заказчика ничего из причитающегося генеральному подрядчику, если последний не переведёт на него право требования, — правило, снимающее множество прямых требований.

🏗️Регуляторная база подрядной деятельности в эмирате Дубай

В Дубае издан закон о регулировании подрядной деятельности, применяемый ко всем подрядчикам, работающим в эмирате, включая зоны специального развития и свободные зоны, в том числе Дубайский международный финансовый центр, с исключением подрядной деятельности, относящейся к аэропортам, инфраструктуре и связанным с ними объектам. Включение Дубайского международного финансового центра заслуживает внимания, поскольку сложившаяся практика исходит из его правовой самостоятельности.

Закон запрещает любому физическому или юридическому лицу осуществлять подрядную деятельность в эмирате либо представлять себя подрядчиком, не имея коммерческой лицензии и не будучи внесённым в реестр. Ещё существеннее, что он запрещает физическим лицам, а также публичным и частным организациям заключать договоры с любой компанией на такие работы, если она не имеет лицензии и не внесена в реестр. Обязанность, таким образом, лежит и на заказчике, что требует проверить регистрацию и классификацию до подписания.

Местный закон также обязывает подрядчика хранить подлинники подрядных договоров, реестров, документов и чертежей, относящихся к ним, не менее десяти лет с даты выдачи акта о завершении либо прекращения договора и предоставлять их компетентному органу по требованию. Этот срок совпадает со сроком десятилетней ответственности, и его доказательственное значение велико, когда спор возникает спустя годы после передачи объекта.

За нарушение предусмотрены штрафы, а также дополнительные меры: приостановление деятельности подрядчика на срок до одного года, понижение категории классификации либо исключение из реестра с обращением к лицензирующему органу об аннулировании коммерческой лицензии. Сотрудники компетентных органов наделены полномочиями судебной полиции и вправе входить в место ведения дел подрядчика и на площадки его проектов, знакомиться с реестрами и документами.

🏛️Государственные подрядные контракты в Дубае и ответственность перед Муниципалитетом

Формы ФИДИК не применяются в неизменном виде к договорам государственных органов Дубая: их закупки регулируются законом о контрактах и управлении складами, содержащим целостный режим договоров на работы. Государственный орган вправе изменять количество, виды или спецификации закупки распоряжениями об изменениях, если изменение уменьшает цену договора независимо от процента, либо увеличивает её не более чем на тридцать процентов от общей суммы, указанной в договоре.

Что касается штрафа за просрочку, он начисляется за каждый день просрочки и не может превышать десяти процентов цены договора; он исчисляется в силу самого факта просрочки без предупреждения и без доказывания убытков. Тем не менее поставщик вправе ходатайствовать об освобождении от санкций, если просрочка вызвана непредвиденным обстоятельством, непреодолимой силой либо причиной, относящейся к самому государственному органу, с приложением подтверждающих документов.

На уровне лицензирования и муниципального надзора местное законодательство о строительных работах возлагает на подрядчика и инженера солидарную ответственность за выполнение работ и их безопасность в период исполнения и после него, причём их ответственность распространяется на здания, соседствующие с площадкой, и на любой объект общего пользования за причинённый вред. Подрядчик отвечает за нарушения, совершённые на площадке, с момента её принятия, а инженер разделяет эту ответственность, если одобрил их прямо или молчаливо; неиздание указаний о прекращении и устранении нарушения приравнивается к молчаливому одобрению.

📑Арбитражная оговорка в договорах ФИДИК и судьба отсылок к упразднённым центрам

Закон об арбитраже требует письменной формы арбитражного соглашения под страхом ничтожности, при этом требование письменной формы считается соблюдённым, когда договор, удостоверенный письменно, отсылает к типовому договору, международной конвенции или иному документу, содержащему арбитражную оговорку, и отсылка ясно указывает на включение этой оговорки в договор. Именно эта норма придаёт действие включению форм ФИДИК в части арбитражной оговорки при условии ясности отсылки.

Суд, к которому предъявлен спор, охваченный арбитражным соглашением, обязан оставить иск без рассмотрения, если ответчик заявит об этом до любого требования или возражения по существу, если только суд не установит, что соглашение ничтожно или неисполнимо. Возражение должно быть заявлено в первом заседании и до любых доводов по существу, иначе оно утрачивается.

Что касается прежних договоров, отсылающих к упразднённым в Дубае арбитражным центрам, декрет о Дубайском международном арбитражном центре признаёт все соглашения об арбитраже в упразднённых центрах действительными и сохраняющими силу и заменяет их Центром при рассмотрении споров, возникающих из таких соглашений, если стороны не договорились об ином. Поэтому оспаривать арбитражную оговорку лишь по причине упразднения названного в договоре центра нельзя.

⏳Основные сроки и процессуальные периоды

💡Практические юридические рекомендации

📖Правовые источники

❓Часто задаваемые вопросы